Dat heeft het Hooggerechtshof van Baskenland (TSJPV) verklaard onredelijk ontslag van een werknemer die door zijn bedrijf werd betrapt toen hij gitaar speelde tijdens een concert terwijl hij met ziekteverlof was vanwege een schouderblessure. De rechtbank ziet geen schending van de contractuele goede trouw en is van mening dat deze activiteit niet onverenigbaar is met de beroepsactiviteit. Daarom moeten ze hem herstellen of hem een schadevergoeding van 95.430,97 euro betalen.
De werknemer in kwestie was sinds 4 december 2021 met ziekteverlof, nadat de diagnose was gesteld van “tendinopathie van de rotatorenmanchet in de rechterschouder met gedeeltelijke ruptuur van de supraspinatus, wat pijn en bewegingsbeperking veroorzaakt die boven het vlak worden uitgevoerd. cephalic”, zoals uitgelegd in uitspraak 57/2024 (hier beschikbaar).
Ondanks dat hij met ziekteverlof was, nam hij op 17 september 2022 deel aan het festival “Welcome Oporretan 2022”, waar hij gitaar speelde in een rockmuziekgroep. En het bedrijf hoorde van dit feit nadat hij van een andere medewerker een video had ontvangen waarin hij tijdens dat concert speelde. Zijn deelname was voor het bedrijf “contraproductief voor een adequate evolutie van de tendinopathie van de rotator cuff in de rechterschouder, waardoor het genezingsproces werd verlengd.”
Daarom zal op 17 november Zij brachten de werknemer op de hoogte van zijn disciplinair ontslagwaarbij hij de bijbehorende ontslagbrief kreeg. De redenen die zij beweerden waren schending van de contractuele goede trouw en misbruik van vertrouwen en simulatie van ziekte of ongeval. In principe was de Sociale Rechtbank nr. 3 van San Sebastián het met het bedrijf eens en verklaarde dat het ontslag gerechtvaardigd was, maar deze uitspraak is ingetrokken door het Hooggerechtshof van Baskenland.
Redenen voor het verlenen van het ontslag zijn niet-ontvankelijk
Na de uitspraak van de rechtbank heeft de werknemer een hoger beroep, waarmee hij de nietigverklaring of subsidiaire niet-ontvankelijkheid van het ontslag verzocht, evenals een aanvullende schadevergoeding van 30.000 euro wegens schending van zijn fundamentele rechten. Concreet beweerde de werknemer “discriminatie en een aanval op zijn gezondheid en fysieke integriteit”, omdat hij was ontslagen na een verlof van elf maanden.
De tweede reden die hij aanvoert is dat niet alle activiteiten die tijdens de tijdelijke arbeidsongeschiktheid worden verricht, als oneerlijk kunnen worden aangemerkt, en dat ook “Gitaarspelen is niet onverenigbaar met de schouderblessure van de acteur, noch bracht het zijn genezing in gevaar, noch toonde het aan dat hij in staat was diensten te verlenen in zijn gebruikelijke beroep”. De derde en laatste reden voor het beroep is dat hij, omdat zijn fundamentele rechten zijn geschonden, “recht heeft op 30.000 euro ter compensatie van morele schade.”
Als reactie hierop de TSJPV heeft de middelen gedeeltelijk geschatof. Hij is niet van mening dat er sprake is van discriminatie, zoals de werknemer beweert, maar hij is wel van mening dat dit wel het geval is “het bestaan van duidelijk gedrag dat in strijd is met de contractuele goede trouw wordt niet op prijs gesteld” van zijn kant, “aangezien hij geen activiteit heeft uitgeoefend die onverenigbaar is met zijn situatie van tijdelijke arbeidsongeschiktheid.”
“De arbeider is een eerste officier en zijn rechterschouderbewegingen boven het hoofdvlak zijn beperkt als gevolg van de gedeeltelijke breuk van de supraspinatus, in afwachting van een chirurgische ingreep. In deze fysieke situatie Het feit dat u gitaar speelt, getuigt niet van arbeidsgeschiktheid van de operator, noch staat het ons toe het bestaan van ernstig gedrag in strijd met de goede trouw te bevestigen. dat beschermt het ontslag van het bedrijf”, merkt de rechtbank op.
Verder voegt hij eraan toe dat “dergelijk gedrag is niet onverenigbaar met zijn situatie van tijdelijke invaliditeit. Het is geen activiteit waarbij de bovenste ledematen fysiek worden belast, en het vereist ook geen verhoging van de rechterschouder, zoals bekend is, en nog minder boven de horizontale lijn. Gelet hierop kan niet worden gezegd dat het gedrag van de exploitant een negatieve invloed heeft gehad op zijn fysieke toestand. Het is een recreatieve activiteit (gitaar spelen), die niet veeleisend is op schouderhoogte (ook al is het tijdens een rockconcert), dus er is geen sprake van ontrouw aan het gezelschap.”
Niet alle activiteiten zijn onverenigbaar met tijdelijke arbeidsongeschiktheid
Het Hooggerechtshof van Baskenland verklaart dat “niet elke activiteit die wordt uitgevoerd in een situatie van tijdelijke arbeidsongeschiktheid waarschijnlijk een ernstige schending van de contractuele goede trouw zal vormen ter rechtvaardiging van ontslag” en is in bepaalde gevallen gebruikt , “verschillende criteria om de reikwijdte van het vervolgde gedrag te beoordelen.” In die zin wijzen ze daarop “Wat relevant is, is dat de uitgevoerde activiteit de genezing van de werknemer verstoort of vertraagt, of aantoont dat hij in staat is het werk weer op te pakken”.
In dit specifieke geval legt het Hof uit dat “het feit dat hij gitaar speelde tijdens een concert de genezing van deze werker niet heeft verstoord of vertraagd. De acteur staat op een wachtlijst voor een operatie aan zijn rechterschouder, dus de genezingsdatum wordt in principe bepaald door de genoemde chirurgische ingreep en wordt niet gewijzigd door het feit dat hij gitaar speelt voordat hij wordt geopereerd.
Om deze reden is er geen sprake van een zeer ernstig misdrijf wegens schending van de contractuele goede trouw, zoals het bedrijf beweerde, en moet het ontslag onredelijk worden verklaard. Op dit moment heeft het bedrijf twee opties: hem weer in dienst nemen of hem een schadevergoeding van 95.430,97 euro betalen.
