De zelfstandigen die leiding geven een KMO kan eindigen betalen met eigen geld schulden van het bedrijf, ook al zijn ze erin geslaagd deze af te betalen. De Hoge Raad bevestigt dat Het laattijdig corrigeren van verliezen neemt die verantwoordelijkheid niet weg en dat het niet kennen van een schuld hen niet beschermt tegen een claim als zij hun verplichtingen niet nakomen als gevolg van de achteruitgang van hun activa.
Risico treft managers die zij lieten de initiële periode van twee maanden, zonder dat er sprake is van een juridische grond voor ontbinding. Een naamloze vennootschap beschermt in de regel de persoonlijke bezittingen van haar vennoten.
Deze bescherming ontslaat de persoon die de bescherming beheert echter niet van zijn plichten, ook al vallen beide functies toe aan dezelfde persoon. Zoals duidelijk wordt gemaakt in uitspraak 1477/2026, waarin wordt ingegaan op een vordering van 42.000 euro, een bedrijf zijn dat vijf jaar later zijn onevenwichtigheid in het eigen vermogen corrigeerde.
“De uitspraak bevestigt een reeds geconsolideerd criterium, hoewel het de toepassing ervan op een bepaald punt vereist de lagere rechtbanken ze kwamen anders oplossen”, Horst Hölderl, partner bij RSM Spanje en advocaat gespecialiseerd in herstructureringen en insolventie, gaf uitleg aan deze krant.
- Een MKB-bedrijf kan tot actie worden gedwongen, zelfs als het zijn rekeningen betaalt
- De twee maanden gaan in op het moment dat de bewindvoerder de oorzaak van de ontbinding kent – of zou moeten weten
- Het bijeenroepen van partners vereist doorgaan als ze het niet eens worden over een oplossing
- Het saneren van de samenleving stopt nieuwe verantwoordelijkheden, maar handhaaft de vorige
- Het toevertrouwen van de boekhouding aan een adviesbureau vervangt niet de taken van de administrateur
Een MKB-bedrijf kan tot actie worden gedwongen, zelfs als het zijn rekeningen betaalt
“De beheerder moet weten en periodiek de financiële situatie van het bedrijf beoordelen en wetende dat de wet bepaalt dat er reden is voor ontbinding wanneer verliezen het nettovermogen onder de helft van het aandelenkapitaal verminderen”, legde Sonia Clapers Conde, partner bij Busquets Law and Finance, uit aan AyE.
De deskundige onderscheidt deze situatie van het boeken van verliezen of het ervaren van specifieke liquiditeitsproblemen.
Hölderl van zijn kant stelt een voorbeeld voor om deze berekening naar een vennootschap te vertalen: “Een naamloze vennootschap met een aandelenkapitaal van 60.000 euro komt in deze situatie terecht zodra haar nettowaarde onder de 30.000 euro daalt. Zoveel als normaal blijven betalen aan hun leveranciers en loonlijsten.”
Het nettovermogen drukt uit wat er overblijft als de schulden worden afgetrokken van de activa en rechten van het bedrijf, zoals uitgelegd door de RSM Spanje-expert.
“Een bedrijf kan dat over voldoende bezittingen beschikken en gebrek aan liquiditeit; Hij kan ook op tijd betalen, ondanks dat hij een zeer verslechterd nettovermogen heeft”, vertelde Sandra Morillo Mallofré, hoofd van de juridische afdeling van Securex Spanje, aan dit medium.
Deze deskundige herinnert zich dat de huidige insolventie zich voordoet wanneer de vereiste verplichtingen niet regelmatig kunnen worden nagekomen, waardoor de faillissementsprocedure moet worden onderzocht. En het waarschuwt voor de wettelijke uitzonderingen die van toepassing zijn op de berekening van verliezen.
De twee maanden gaan in op het moment dat de bewindvoerder de oorzaak van de ontbinding kent – of zou moeten weten
“Het niet kennen van een specifieke schuld geeft niet aan de beheerder een nieuwe periode van twee maanden te handelen”, zegt Morillo, die het begin plaatst op het moment dat hij de oorzaak van de ontbinding kent of zou moeten weten. In de opgeloste zaak ontstond de verplichting tot teruggave van de 42.000 euro in mei 2016; terwijl de bewindvoerders beweerden van deze schuld op de hoogte te zijn geweest bij ontvangst van de sommatie in december 2019.
Clapers waarschuwt daarvoor de vervulling van de plicht kan niet worden uitgesteld tot de opstelling of goedkeuring van de jaarrekening: hun plicht om periodiek toezicht te houden op de economische situatie van de vennootschap houdt in dat zij deze situaties opsporen via de beschikbare boekhoudkundige informatie en op dat moment handelen.
Om dit toezicht uit te voeren, beveelt Morillo aan periodieke balansen op te stellen en de geaccumuleerde verliezen, bijzondere waardeverminderingen van activa en uitstaande schulden te beoordelen.
“Bepalen wanneer deze kennis werd verkregen of had kunnen worden verkregen, is bovenal een bewijskwestie, wat niet altijd gemakkelijk te bewijzen is”, aldus Hölderl.
Morillo illustreert dit met een betrouwbare balans waarmee het probleem op 10 maart kan worden opgespoord: de deadline zou in principe op 10 mei aflopen, zonder dat de late ontvangst van de documentatie een vertraging bij de start ervan zou garanderen.
Het bijeenroepen van partners vereist doorgaan als ze het niet eens worden over een oplossing
“De initiële verplichting is om op tijd langs te komen; niet noodzakelijkerwijs alle operaties in die periode voltooien”, verduidelijkt Morillo over de twee maanden die beschikbaar zijn om de partners te bellen.
Tot de genoemde alternatieven behoren bijdragen aan het eigen vermogen, de kapitalisatie van kredieten en andere operaties die voldoende zijn om het onevenwicht te corrigeren, naast eventuele ontbindings- of faillissementsprocedures.
“Als de partners na afloop van de bijeenkomst weigeren geld bij te dragen of de voorgestelde maatregelen te nemen, ‘Deze weigering ontslaat de beheerder niet’ waarschuwt Hölderl.
Clapers legt uit dat zij, indien zij zowel de herstructurering als de ontbinding afwijzen, binnen twee maanden na de vergadering de gerechtelijke ontbinding moeten aanvragen, onverminderd de bijzonderheden van het faillissement.
“Het is essentieel documenteer alle acties: bewaar de boekhoudkundige informatie die de financiële situatie certificeert, de oproep voor de vergadering en de notulen waarin de voorgestelde maatregelen en de gemaakte afspraken zijn vastgelegd”, adviseert Clapers.
Van zijn kant voegt Hölderl de mogelijkheid toe om gebruik te maken van een betrouwbaar telefoongesprek en de aanwezigheid van een notaris om vast te leggen of de vergadering plaatsvindt.
Het saneren van de samenleving stopt nieuwe verantwoordelijkheden, maar handhaaft de vorige
“Een gewone lening van de partner zorgt voor liquiditeit, maar vergroot ook de verplichtingen en ‘Op zichzelf repareert het het nettovermogen niet’ Morillo waarschuwt. De deskundige verlangt dat de bijdragen aan het eigen vermogen aansluiten bij reële en geldige verrichtingen, terwijl de administrateur de uitvoering ervan moet kunnen bewijzen via ondersteunende documenten, contracten, akten of de daaropvolgende balans.
Hölderl stelt een kmo voor die in januari wordt ontbonden, waarvan de beheerder niet optreedt, en contracteert een schuld van 20.000 euro in maart.
Hoewel een kapitaalstorting de balans in juli opschoont, “zou de bewindvoerder persoonlijk verantwoordelijk kunnen zijn voor de schuld van 20.000 euro die in maart is aangegaan”, legt de advocaat uit, omdat het corrigeren van het probleem de aansprakelijkheid die ontstaat door de niet-naleving niet wegneemt.
“De bepalende factor is toen de verplichting ontstond, niet toen deze afliep of werd opgeëist”, zegt Clapers over de schulden die na de reorganisatie nog kunnen worden geclaimd.
Morillo voegt eraan toe dat, Als de handelingsplicht wordt geschonden, Verplichtingen die ontstaan tijdens de eerste twee maanden kunnen eveneens worden meegerekend; Voor dat latere verzuim wordt daarentegen een lening van vóór de ontbindingsoorzaak niet meegerekend.
Het toevertrouwen van de boekhouding aan een adviesbureau vervangt niet de taken van de administrateur
“Het delegeren van het boekhoudbeheer is niet gratis aan de beheerder van hun wettelijke plicht om zichzelf ijverig te informeren over de werkelijke voortgang van het bedrijf en zijn financiële situatie”, zegt Hölderl.
De advocaat laat de mogelijkheid open dat de onderneming of de bewindvoerder de adviseurs later kan aanklagen als zij de beroepsopdracht niet zijn nagekomen.
Morillo stelt voor om het aan de adviseur te vragen “een uitdrukkelijke waarschuwing over het saldo van de activa en de treasury”, binnen een continue en gedocumenteerde samenwerking.
Clapers wijst op een andere veel voorkomende situatie in het MKB: de partners zijn het daarmee eens blijven vertrouwen op herstel, Maar deze beslissing vervangt niet de acties die nodig zijn als de reden voor ontbinding blijft bestaan.
Als de deadline al is verstreken, dringt Clapers erop aan dat “de beheerder moet zo snel mogelijk handelen om te voorkomen dat hun verantwoordelijkheid verder toeneemt.”
Morillo specificeert dat de datum vanaf wanneer nieuwe verantwoordelijkheden zich niet meer opstapelen, gebaseerd moet zijn op de daadwerkelijk uitgevoerde actie, “omdat louter de intentie om op te ruimen niet voldoende is om dit te bewijzen.”
